Introducción
En junio de 2025, el Departamento de Justicia de los Estados Unidos, bajo su política de Safe Harbor para fusiones y adquisiciones, declinó el enjuiciamiento de la firma de capital privado White Deer Management LLC (White Deer) y sus filiales, después de que la firma descubriera y revelara voluntariamente violaciones penales de las sanciones y leyes de exportación de los Estados Unidos cometidas por una empresa que adquirió, Unicat Catalyst Technologies LLC (Unicat), con sede en Texas.
Este caso nos sirve como disparador para entender y tomar conciencia de la importancia de integrar un programa de Criminal Compliance al proceso de fusiones y adquisiciones (M&A).
Ello, puesto que no hay dudas de que, si White Deer no hubiese hecho nada al respecto para advertir las conductas ilícitas de la empresa adquirida, muy posiblemente se habría enfrentado a responsabilidad penal como adquirente, daños reputacionales muy serios, sanciones financieras altas, etc.
Por el contrario, la firma adquirente entendió que en un entorno empresarial cada vez más regulado, globalizado y expuesto a riesgos penales, las operaciones de M&A requieren algo más que un due diligence tradicional.
Invertir o adquirir sin identificar posibles riesgos penales latentes puede resultar en pérdidas millonarias, sanciones regulatorias, daño reputacional y hasta responsabilidad penal para la empresa adquirente. Aquí es donde entra en juego el Criminal Compliance, una herramienta imprescindible para proteger la operación, mitigar riesgos y maximizar el valor de la transacción. Se trata de un sistema de prevención, detección y respuesta frente a riesgos penales dentro de una organización, que va más allá de una simple auditoría o revisión documental.
Diferencias con el Due Diligence tradicional
El due diligence clásico habitualmente se centra en aspectos financieros, fiscales, laborales, tecnológicos o contractuales, más no profundiza en la cultura corporativa, cuestiones penales, ni mucho menos en la existencia de estructuras internas que puedan estar facilitando (o encubriendo) prácticas delictivas como corrupción, sobornos, lavado de activos, fraude, etc.
Ignorar estos riesgos puede implicar que el comprador herede una “bomba de tiempo legal” que impacte tanto en su patrimonio como en su responsabilidad penal personal (en caso de directivos o consejeros).
En resumen, mientras el due diligence tradicional identifica “riesgos visibles”, el criminal compliance detecta riesgos ocultos pero críticos.
¿Por qué incorporar un programa de Criminal Compliance al proceso de M&A?
1. Mitigación del riesgo penal
Evita que la empresa adquirente asuma pasivos penales ocultos por delitos cometidos por la empresa objetivo o sus ejecutivos, y de esa manera mitigar la posibilidad de sanciones regulatorias o procesos penales futuros relacionados con la empresa target.
Se trata de identificar “red flags” penales antes de que sea demasiado tarde, las que, inclusive, puedan poner en duda la operación.
2. Protección reputacional
Preservar la imagen y reputación corporativa post-transacción es clave. Un escándalo posterior a la adquisición, más allá de que sea “heredado”, puede destruir valor y confianza en cuestión de horas.
3. Toma de decisiones informada
El análisis criminal compliance permite al comprador valorar correctamente los riesgos asociados y negociar mejores términos contractuales, como cláusulas de indemnización o ajustes en el precio de compra.
No es más que tomar a su favor esa debilidad del vendedor (“red flag” penal) y de esa manera lograr un mejor acuerdo.
4. Cumplimiento normativo
En muchos países las empresas pueden ser penalmente responsables por delitos cometidos en su seno.
Puntualmente en Argentina, la Ley 27.401 de Responsabilidad de las Personas Jurídicas determina que la empresa puede ser responsable por los delitos previstos en dicha norma que hubieren sido realizados, directa o indirectamente, con su intervención o en su nombre, interés o beneficio.
5. Integración post-M&A más eficaz
El criminal compliance sirve también como hoja de ruta para alinear los estándares éticos y de control interno de la empresa adquirida con los del grupo adquirente.
Como correlato de las razones para implementar un programa de criminal compliance en un proceso de M&A, la compañía adquirente obtendrá, además de mayor tranquilidad en la operación, beneficios puntuales e inmediatos, como el incremento en el valor de la empresa al demostrar cumplimiento ético y normativo, seguridad jurídica para todos los stakeholders y tranquilidad frente a posibles responsabilidades derivadas de la Ley 27.401, en el caso de Argentina.
¿Qué comprende un programa de Criminal Compliance en una operación de M&A?
- Evaluación de riesgos penales específicos del sector y la jurisdicción.
- Análisis de la cultura organizacional y el tono ético desde la alta dirección, para una mejor integración posterior.
- Revisión de políticas internas, canales de denuncia, formación y estructura de control.
- Auditoría de antecedentes penales corporativos y reputacionales.
- Entrevistas con directivos clave y revisión de casos disciplinarios o investigaciones internas.
Conclusión: Criminal Compliance es una necesidad, no un extra.
En definitiva, cuando se aplica en el contexto de fusiones y adquisiciones un programa de Criminal Compliance, tendremos la seguridad de que estamos haciendo lo necesario para detectar si la empresa objetivo ha cometido -o está en riesgo de cometer- delitos que puedan generar responsabilidad penal para la entidad adquirente, sus directivos o inversores.
Pero, además, no se trata solo de evitar sanciones, sino de proteger el valor de la inversión, blindar la operación y construir organizaciones más éticas, sólidas y sostenibles.
Por ello, en operaciones de M&A, el Criminal Compliance es fundamental, porque en definitiva nos va a permitir saber si estamos adquiriendo un riesgo oculto que muy posiblemente arruine nuestra inversión.
Maximo Apa
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